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Risques à prendre en compte lors d’une transaction relative à une entité détachée

Une transaction portant sur une entité détachée a lieu lorsqu’une entreprise se départit d’une partie seulement d’elle-même, comme une division, une filiale ou des actifs sélectionnés.

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De Scott Brady , 

Administrateur délégué, groupe d’expertise en capital-investissement et en fusions et acquisitions

01/18/2023 · Lecture de 7 minutes

Même si les volumes de transactions de fusions et acquisitions ont diminué par rapport aux sommets de 2021, les acquisitions d’entités détachées demeurent populaires, car les vendeurs continuent de délaisser des activités non essentielles et cherchent à augmenter leur propre capital. Les investisseurs stratégiques et les sociétés de capital-investissement continuent de chercher de nouvelles occasions d’investissement et d’acquisitions complémentaires pour mettre en œuvre leurs stratégies de croissance.

Toutefois, les entités détachées sont considérablement différentes des autres ententes de rachat de fusions et acquisitions, et elles s’accompagnent de risques uniques qui, à moins d’être soigneusement repérés et traités, peuvent faire échouer une transaction. Elles peuvent également créer des passifs ou des coûts imprévus importants pour les nouveaux propriétaires, ce qui peut entraîner des distorsions dans l’évaluation.

Qu’est-ce qu’une entité détachée?

Une transaction portant sur une entité détachée a lieu lorsqu’une entreprise se départit d’une partie seulement d’elle-même, comme une division, une filiale ou des actifs sélectionnés. Cela signifie qu’un acheteur potentiel achète seulement une partie d’une entreprise existante. Les entités détachées peuvent se faire uniquement sur la base d’« actions » ou d’actifs, de sorte que les acheteurs peuvent acheter un passif historique associé à l’entreprise acquise.

Puisque les entités détachées sont généralement des composantes d’une entreprise beaucoup plus grande, elles s’accompagnent rarement de polices d’assurance autonomes spécialement rédigées pour elles. Ces composantes sont plutôt généralement assurées en vertu des programmes principaux achetés par leur société mère. Ces programmes principaux sont rédigés précisément pour les activités de la société mère. Les limites, la conception du programme et les rétentions, entre autres, sont généralement structurées en fonction des besoins de la société mère. En général, ces programmes parents cessent de fournir une couverture à l’entité cédée à la conclusion de la transaction.

De plus, les entreprises détachées dépendent souvent de la société mère pour des services essentiels, comme les TI et les ressources humaines, et elles n’ont souvent pas de systèmes en place qui leur permettent de continuer à fonctionner indépendamment une fois la vente effectuée. À moins que l’acheteur n’ait une infrastructure robuste capable de continuer à fournir de façon transparente des services essentiels après la conclusion de la transaction, les vendeurs continuent souvent de fournir ces services dans le cadre de l’entente d’achat pendant une période déterminée ou dans le cadre d’une entente de services de transition.

Trois préoccupations relatives à la gestion des risques et à l’assurance à résoudre avant la vente

À l’approche de la date de vente, les acheteurs doivent obtenir une assurance pour l’entité détachée et confirmer que la couverture peut être mise en place dès la conclusion de la transaction. Certains acheteurs rencontrent un certain nombre d’obstacles, ce qui peut entraîner des retards, des ajustements de prix d’achat ou même l’échec des transactions. Alors que les acheteurs cherchent à repérer les difficultés potentielles susceptibles d’avoir une incidence sur les négociations, les entreprises qui souhaitent acheter une entité détachée doivent se concentrer sur trois domaines principaux :

1. Les distorsions de coûts et le coût à venir du risque

Les programmes parents offrent habituellement une garantie pour l’ensemble d’une société, et les entreprises attribuent généralement des primes et des pertes non réparties associées aux diverses opérations ou filiales constituantes. Ces coûts et réserves liées à l’assurance sont imputés aux profits et pertes et au bilan, souvent au prorata, lorsqu’une entité détachée est vendue.

Cependant, les acheteurs trouvent souvent que les répartitions d’un vendeur sont inadéquates. Parfois, l’écart est dû à des modèles de répartition faussés pour les primes de transfert de risque ou les pertes, voire les deux. De plus, puisque les grandes entreprises souscrivent généralement une garantie pour leurs filiales dans le cadre de leur programme global, les économies d’échelle peuvent se traduire par de meilleurs taux globaux, comparativement à ce qu’une entité détachée peut obtenir par elle-même.

De telles économies d’échelle sont souvent perdues et les coûts autonomes peuvent augmenter, parfois considérablement. À moins que l’acheteur ne soit une entreprise de taille semblable capable d’absorber la nouvelle entité dans son programme d’assurance global, les acheteurs trouvent souvent que le coût d’assurance de l’entité acquise est considérablement différent et généralement beaucoup plus élevé que ce à quoi ils s’attendaient ou payaient auparavant (ou par rapport à la répartition).

Les acheteurs doivent avoir une compréhension claire du coût total du risque (y compris les coûts associés aux primes de transfert de risque, aux pertes non réparties et aux frais de courtage et de fournisseur) de l’entité détachée qu’ils sont sur le point d’acheter. Il est important de déterminer si ces risques sont susceptibles de changer une fois l’affaire conclue.

La compréhension des aspects économiques de l’assurance relativement à l’entité détachée (ou aux actifs) peut permettre aux acheteurs de déterminer s’il existe des difficultés potentielles liées à l’assurance quant à la transaction.

2. Responsabilité historique et accès au programme

Une mauvaise surprise est l’un des plus grands défis susceptibles de faire échouer une transaction ou de mener à des coûts imprévus, et souvent non budgétisés. Il est essentiel de prioriser la diligence raisonnable afin de minimiser le risque de mauvaises surprises. Une diligence raisonnable approfondie est généralement nécessaire pour s’assurer que la garantie appropriée est en place pour les anciennes réclamations qui se produisent avant la clôture de la transaction.

Dans le cadre des négociations, les acheteurs, leurs assureurs de fusions et acquisitions et leurs conseillers juridiques s’efforceront de comprendre clairement comment et quand ils auront accès à des polices antérieures afin de comprendre les responsabilités et les sinistres historiques. Les vendeurs ont souvent des rétentions importantes, des charges à payer et une exposition aux anciennes réclamations pour des articles de réserve importants.

Il est important de comprendre les mécanismes de financement des passifs non répartis ainsi que la capacité des acheteurs à présenter des réclamations au titre des polices d’assurance existantes. Les acheteurs et les vendeurs doivent avoir une vision claire de leurs rôles et de leurs responsabilités respectifs, ainsi que des responsabilités qui sont transférées avec la transaction. Les acheteurs doivent déterminer quels mécanismes de transfert de risques peuvent exister pour circonscrire ces passifs. Dans le cadre de l’exercice de diligence raisonnable d’un acheteur, il est prudent de chercher à comprendre le montant de ces passifs et l’étendue des charges à payer continues qui seront imputées aux pertes et profits, ce qui pourrait nécessiter des ajustements du prix d’achat ou des structures d’indemnisation.

Il est également essentiel de comprendre les pratiques de gestion des risques du vendeur et les besoins de l’entité détachée. Cela est particulièrement important lorsqu’il demeure après la vente un niveau d’interdépendance entre la partie de l’entreprise qui a été vendue et l’ancien propriétaire, par exemple lorsqu’un vendeur continue de fournir certains services dans le cadre du contrat d’achat.

Ces dispositions continues peuvent présenter des complications pour certains types de garanties, comme les cyberrisques, où les assureurs examinent les contrôles de cybersécurité des entreprises avant de décider de fournir une garantie. Si certains services, tels que les services de TI, demeurent sous la responsabilité du vendeur pendant une période donnée par le biais d’un accord d’utilisation de techniques, il peut être difficile d’obtenir les renseignements généralement requis par les souscripteurs de cyberassurances lors des discussions sur le placement, ce qui pourrait entraîner des difficultés à obtenir une couverture adéquate. Il est important de résoudre ces difficultés potentielles avant la conclusion de la transaction.

3. Faire participer l’équipe de gestion des risques aux négociations

Avoir une visibilité précoce des difficultés potentielles liées à une transaction de vente d’entité détachée peut améliorer les résultats. Ces problèmes peuvent devenir importants. Il est donc essentiel d’avoir une transparence et une compréhension mutuelle des implications financières et des exigences logistiques pour l’acheteur et le vendeur. Cette collaboration permet aux acheteurs de mieux quantifier les risques et de négocier en conséquence, tout en offrant des précisions aux vendeurs. Une diligence raisonnable exhaustive permet aux sociétés de mieux anticiper les mauvaises surprises et de les traiter pendant les négociations ou d’être prêtes à les gérer une fois la transaction conclue.

Il est recommandé de faire participer les gestionnaires de risques dès le début afin qu’ils puissent vous aider à repérer les difficultés potentielles susceptibles de se présenter lors de l’achat d’une garantie pour une nouvelle entité. Une équipe Gestion des risques, en collaboration avec un conseiller en assurance Fusions et acquisitions, peut aider à repérer les signaux d’alarme susceptibles de rendre difficile la mise en place d’une couverture adéquate, comme des renseignements insuffisants sur les pratiques de gestion des risques d’un vendeur qui continuera de fournir certains services.

Les transactions portant sur des entités détachées s’accompagnent de défis précis qui nécessitent une attention particulière. De mauvaises surprises ne font pas nécessairement échouer une transaction. Toutefois, s’ils disposent des renseignements nécessaires, les acheteurs pourront prendre des décisions plus efficaces sur le plan financier.

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