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INVESTIGACIÓN Y BOLETINES

Consideraciones de cobertura de FINPRO: por qué una empresa debería considerar comprar una cobertura "Lado A DIC "

 


Una póliza de seguro típica de D & O consta de tres acuerdos de seguro: el lado A, el lado B y el lado C. De esas tres partes de cobertura, la cobertura del lado A es la única que se aplica únicamente a los directores y funcionarios. La cobertura del lado A es un seguro para los directores y funcionarios de la compañía, y se activa si la compañía se niega o no puede indemnizar a sus directores y funcionarios. La cobertura del lado A opera como protección de los activos personales de los directores y funcionarios, ya que cubre una pérdida incurrida por directores y / o funcionarios individuales como resultado de reclamos por los cuales la compañía no los ha indemnizado.

La cobertura tradicional del lado ABC puede ser agotada por pérdidas indemnizables (por ejemplo, reclamaciones de valores en contra de la compañía y los directores). Como resultado, la mayoría de las compañías que cotizan en bolsa adquieren lo que se conoce como Cobertura de diferencia de condiciones del lado A (Cobertura del lado A) en exceso de los límites del lado ABC. Este tipo de cobertura proporciona límites adicionales dedicados a las personas: solo los directores y funcionarios están cubiertos bajo la póliza. Las políticas del lado A del DIC también pueden llenar vacíos en la cobertura tradicional subyacente (por ejemplo, la compañía se niega a indemnizar a un director o una de las aseguradoras subyacentes se vuelve insolvente). Debido a que la compañía no está asegurada bajo una política de DIC de lado A, los propios pagos de defensa o indemnización de la compañía no pueden erosionar el límite de responsabilidad de DIC de la Parte A.

Qué retención se aplica en Cobertura de lado A

Si se activa la cobertura bajo el Lado A, un director o funcionario cubierto no necesita pagar una retención deducible o auto asegurada.

¿Cuándo se activa la cobertura del lado A?

Hay situaciones en las que una compañía asegurada está prohibida por la ley, la autoridad corporativa u otros contratos corporativos de indemnizar a uno de sus funcionarios o directores:

  • Juicios o acuerdos de litigios derivados. El litigio derivado es presentado por los accionistas en nombre de la propia empresa. Como tal, la capacidad de la compañía de indemnizar a sus directores o funcionarios por juicios o acuerdos resultantes de una acción derivada de un accionista puede verse significativamente limitada o prohibida por ley. Por ejemplo, Delaware no permite la indemnización de acuerdos o sentencias en una acción presentada por, o en nombre de, una compañía contra su D & Os.

  • Conducta no de "buena fe" y "creencia razonable". Una corporación de Delaware puede indemnizar a un director o funcionario solo si dicha persona actuó de buena fe y de una manera que razonablemente creyó estar o no se opuso a lo mejor. interés de la compañía. Como resultado, los actos que no cumplan con los estándares de "buena fe" y "creencia razonable" no pueden ser indemnizados por la compañía.

  • Prohibición de la política pública o limitaciones legales contra la indemnización. La indemnización puede ser excluida por la política pública. Por ejemplo, se prohíbe la indemnización por reclamos bajo las disposiciones de registro y antifraude de las leyes federales de valores. La opinión de la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) es que dicha indemnización va en contra de la política pública. Otras leyes que pueden prohibir o limitar la indemnización incluyen reclamos bajo la Ley de Organizaciones Corruptas Influenciadas y Corruptas (RICO), ciertas infracciones antimonopolio, falta de pago de impuestos a la nómina y algunas sanciones en virtud de la Ley de Prácticas Corruptas en el Extranjero (FCPA).

Hay situaciones en las que una corporación asegurada tiene la obligación de indemnizar a uno de sus funcionarios o directores, pero no está dispuesta o no puede hacerlo.

  • Rechazo por parte de la Junta de Indemnizar. Hay varios escenarios en los que una corporación puede indemnizar a sus directores y funcionarios, pero decide no hacerlo. Por ejemplo, en una crisis corporativa o después de una adquisición hostil, cuando parte de un equipo ejecutivo o junta directiva se vuelve hostil a otros miembros actuales (o ex) de un equipo ejecutivo o junta directiva, una persona cubierta puede, con razón o erróneamente, se le negará la indemnización. Cualquier junta recientemente constituida tomaría decisiones de indemnización y, si la indemnización fuera permitida pero no obligatoria, podría decidir que no puede haber ningún beneficio para la corporación para indemnizar. Si bien el director o funcionario afectado (o el anterior director u oficial) puede buscar reparación mediante un litigio, los costos y los gastos se magnifican.

  • Cerca de la insolvencia. A medida que una empresa se acerca a la insolvencia, se acerca a la "zona de insolvencia" donde los funcionarios y directores deben ciertos deberes fiduciarios a los acreedores. Aunque aún no es insolvente, una empresa puede optar por no indemnizar a un director o funcionario en particular por temor a que dicho acto pueda constituir un incumplimiento del deber fiduciario que se le debe a los acreedores de la corporación o por temor a que el producto de la indemnización se devuelva a la empresa un síndico de bancarrota.

  • Insolvencia real o bancarrota. La corporación asegurada puede no poder o no querer indemnizar a un funcionario o director si un tribunal de quiebras determina en su juicio que dicha indemnización es injustificada o impropia. Además, suponiendo que dicha indemnización de un funcionario o director se considere garantizada y adecuada, las ganancias de la política tradicional de Lado ABC pueden considerarse un activo del "patrimonio", sujeto a una suspensión automática, y la obligación de indemnizar puede ser considerado una obligación no garantizada, colocando el interés del funcionario afectado o del director detrás de los intereses de los acreedores garantizados y a la par con otros acreedores no garantizados en espera de pago o liquidación.

Cuáles son los beneficios del Lado A del seguro DIC contra un seguro Lado A

  • Términos de cobertura más amplios. La cobertura escrita en una política de DIC de lado A es más amplia que si está escrita en el componente de lado A de una forma de ABC más tradicional. También es más amplio que un formulario "A" en exceso "estándar" (un formulario de póliza que no incluye las características de DIC). Las mejoras de cobertura en estos formularios pueden incluir:
    • Exclusiones limitadas, si las hay - no es raro ver solo una exclusión de conducta en una política de DIC de Lado A (es decir, no hay exclusiones por lesiones corporales / daños a la propiedad, contaminación, asegurado versus asegurado, ERISA, FLSA).
    • No se puede cerrar (la política no puede rescindirse por ningún motivo).
    • Política no cancelable una vez que se paga la prima.
    • No se requiere el consentimiento del asegurador para la defensa.
    • Definición general de asegurados. 

  • Disposición / protección desplegable contra la disolución del asegurador y el riesgo presunto de indemnización. En general, los límites adquiridos para una póliza tradicional de D & O se colocan en capas y se colocan con varias aseguradoras diferentes, ya que ninguna aseguradora quiere asegurar el riesgo total de exposición de ninguna compañía. La desventaja potencial es que si una aseguradora se disuelve o no quiere o no puede financiar su límite de pérdida, las aseguradoras que tienen la obligación de asegurar una pérdida en exceso de esa "pérdida no cubierta" pueden no responder a menos que esa "pérdida no cubierta" sea cubierto o "rellenado". Una política de DIC del lado A excesivo se desplegará y responderá a dicha "pérdida no cubierta".

  • Límites exclusivos sin diluir para reclamos contra directores y funcionarios. Bajo una política tradicional de ABC D & O, con los tres acuerdos de seguro, los límites comprados por la compañía son límites compartidos que cubren los activos personales de los directores y funcionarios individuales y ciertas obligaciones financieras de la compañía. En la medida en que los límites del programa se agoten para cubrir cualquier exposición, el resultado será menos límites disponibles para cubrir otras exposiciones. Un exceso de la política de Lado A DIC proporcionará límites exclusivos y dedicados para los reclamos formulados contra los directores y funcionarios que no pueden o no serán indemnizados por una empresa.

  • Liquidación posterior o juicio en la demanda derivativa vs. acción colectiva de valores. A diferencia de muchos otros tipos de seguros, las políticas de D & O protegen a dos grupos distintos de beneficiarios: la empresa y los directores y funcionarios individuales de una empresa. Debido a que existe un límite de responsabilidad para los programas de D & O, pueden surgir situaciones en las que los productos del seguro deban tener prioridad entre los asegurados. Las políticas típicas de D & O tienen una disposición que prioriza los pagos realizados por las aseguradoras en el caso de que se presenten reclamos concurrentes contra una compañía y sus directores y funcionarios, incluidas ambas reclamaciones derivadas de los accionistas. (las liquidaciones de los cuales generalmente no son indemnizables) y los reclamos de acciones de clase de valores (que son indemnizables). En general, tales disposiciones establecen que los ingresos deben pagarse primero para cubrir los reclamos hechos contra los directores y funcionarios por reclamos no indemnizables, y luego deben cubrir los reembolsos corporativos y los reclamos de valores. En teoría, no debería haber problemas. Sin embargo, con mayor frecuencia, los casos derivados (a veces múltiples) se presentan como "acompañante" o "etiqueta a lo largo" para acciones de clase de valores. Además, dichos juicios derivados se liquidan después de la liquidación de las acciones de clase de los valores. Debido a que muchas demandas derivadas no pueden ser indemnizadas por la compañía y la prioridad de las disposiciones de pago exige que el pago se realice primero para cubrir la liquidación de demandas derivadas, el resultado es que las aseguradoras no pueden pagar inmediatamente una demanda colectiva por temor a que la liquidación posterior la demanda derivada puede exceder los límites de la póliza. Una política de DIC de Lado A evitaría esa circunstancia al proporcionar límites dedicados desplegables para la liquidación de esa demanda derivada.

Una comprensión clara de las ofertas de cobertura de protección adicional del Lado A de DIC puede ayudar a garantizar que sus directores y funcionarios estén completamente protegidos en caso de un reclamo.