просто о страховании

Страхование дебиторской задолженности: поручительства и залоги

Commercial buildings at a low angle
Рассмотрим два распространенных инструмента обеспечения задолженности, не предполагающих дополнительных затрат для кредитора: поручительство и залог. Стоит ли возлагать на них серьёзные надежды?

Пандемия COVID-19 оказала самое существенное влияние почти на всех участников рынка и вызвала не только масштабные просрочки платежей, но и более серьезные последствия – банкротства. В таких условиях надежность финансового обеспечения торговых сделок необходима абсолютно всем участникам: кредитору, должнику, иным связанным лицам.

Рассмотрим два распространенных инструмента обеспечения задолженности, не предполагающих дополнительных затрат для кредитора: поручительство и залог. Стоит ли возлагать на них серьёзные надежды?


 

Поручительство

Договор поручительства заключается с юридическим или физическим лицом, которое имеет правовую или экономическую связь с основным должником. Насколько эта связь является тесной – это уже вопрос фактических обстоятельств, но присутствует она практически всегда. В силу этой связи неспособность должника исполнять обязательства отражается и на поручителе, который редко находится в более выгодном экономическом положении. Иными словами,

поручительство собственника или компании, связанной с должником, фактически не обеспечивает дополнительных гарантий платежа.

Исключения, конечно, бывают. Например, поручительство платежеспособной компании диверсифицированного холдинга, где должник работает независимо и на изолированном от поручителя рынке. Например, когда холдинг принимает решение развивать новое для себя направление бизнеса с нуля.

Даже если надежность поручительства не станет проблемой, кредитор может столкнуться с трудностями соблюдения срока предъявления требований к поручителю. В большинстве договоров этот срок определяется как один год с момента наступления обстоятельств, которые свидетельствуют о наличии требования к основному должнику. Кредиторы, неверно трактуя положение договора, пропускают такой срок и упускают возможность получить возмещение.

Тех, кого не коснулась и эта проблема, ждет еще один сюрприз – возможность оспаривания поручительства (или платежа поручителя) как сделки, создающей предпочтение для одного из кредиторов. Несмотря на то, что Пленум ВАС РФ прямо указывает на отсутствие предпочтения для кредитора при такой сделке, споры в отношении платежей по таким договорам сохраняются и порой не выдерживают проверки судом на законность и обоснованность.

Вывод из совокупности этих факторов очевиден: при банкротстве должника поручительство не обеспечивает надежность, т.к. сохраняется риск неплатёжеспособности поручителя и оспаривания платежей в ходе процесса банкротства.

Прежде чем полагаться на поручительство, кредитору следует самым тщательным образом проанализировать, насколько оно действительно улучшает перспективы взыскания и как оно повлияет на работу других инструментов обеспечения. Например, страхования.


Залог

Применительно к залогу правовые и экономические риски, в целом, схожи с рисками поручительства. Залог может быть предоставлен третьим лицом или самим должником по обязательству.

Залог от третьего лица
При предоставлении залога третьим лицом нередко обнаруживается та же связь, о которой мы говорили в поручительстве – залогодатель редко оказывается более состоятельным, чем основной должник.

Как правило, это связанные лица, чье финансовое состояние примерно сопоставимо. В этом случае речь идет даже не о правовых рисках обращения взыскания на заложенное имущество, а скорее о реальной возможности (или невозможности) получения удовлетворения за счет такого имущества.

Залог от должника

При предоставлении залога должником сложности  возникают при реализации заложенного имущества. Во-первых, необходимо согласовать процедурные вопросы с конкурсным управляющим . Во-вторых, кредитор может столкнуться с оспариванием результата торгов. Ну и, наконец, нельзя исключать отсутствие заинтересованных лиц, ухудшение состояния предмета залога, нехватку средств на его содержание и уход за ним и пр.

Договор залога тоже может стать оспариваемым как сделка с предпочтением. И, скорее всего, в ходе судебного разбирательства стороны столкнутся с оценкой их поведения: переписки сторон, первичной документации и пр.

Уже сейчас существует практика, признающая сделки недействительными с учетом поведения сторон. Таким образом, оценка судом всей совокупности фактических обстоятельств дела является существенным фактором риска при оспаривании договоров залога в случае банкротстве должника.


Практические советы

Несмотря на существующие риски практической реализации поручительства и залога, эти инструменты довольно часть используются в рыночной практике. Поэтому мы дадим несколько советов, как сделать их более надежными и минимизировать риски кредитора:

1. Если поручительство выдано связанной компанией или собственником, то стоит рассматривать его как инструмент переговоров на ранних этапах неплатежа.
2. При обсуждении залога оцените перспективы быстрой реализации имущества и возможные дополнительные затраты на его содержание, а также юридические риски оспаривания. Особое внимание стоит уделить возможной роли банков в развитии потенциального банкротного процесса.
3. По возможности избегайте перекрестных условий о действительности поручительства и залога в других инструментах обеспечения.

О специфике работы других инструментов обеспечения задолженности – банковской гарантии и страховании – читайте в нашей следующей статье.