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El Seguro de Manifestaciones y Garantías (W&I): características clave de los siniestros

Martes, 04 Diciembre 2018

El notable aumento en el número de siniestros que se reclaman en los Seguros de Manifestaciones y Garantías (“W&I”) se debe, entre otros factores, a la mayor colocación de seguros de W&I en los últimos años.

Si bien, el Seguro de Manifestaciones y Garantías es considerado como un producto que facilita el desarrollo y cierre de las operaciones relativas a Fusiones y Adquisiciones (“M&A”), no deja de ser, en el fondo, una póliza de seguro que contiene obligaciones estándar que un asegurado debe cumplir para poder reclamar un siniestro de manera exitosa, pudiendo así obtener la reparación económica derivada del perjuicio sufrido ante un incumplimiento de las Manifestaciones y Garantías otorgadas por los anteriores propietarios bajo el contrato de compraventa. Para poder ser resarcido de dichos perjuicios, es necesario cumplir una serie de obligaciones básicas incluidas en la póliza y que incluyen obtener el consentimiento previo de las aseguradoras antes de incurrir en costes de defensa o resolver reclamaciones de terceros. De conformidad con la estructura de este tipo de pólizas, estas obligaciones serán una condición previa a cumplir por parte del asegurado para poder reclamar a la aseguradora la responsabilidad económica correspondiente, lo que implica que el incumplimiento de estas podría liberar a las aseguradoras de la obligación de resarcir un siniestro que se encuadre dentro de la cobertura negociada entre las partes en la Póliza.

A continuación, incluimos tres áreas clave que un asegurado debe conocer y comprender para gestionar un siniestro adecuadamente bajo una Póliza de Manifestaciones y Garantías:

  • Las aseguradoras, por norma general, realizarán una investigación del siniestro. Para ello, es importante lograr un equilibrio entre la información proporcionada a las aseguradoras para probar el siniestro (teniendo en cuenta qué información estará disponible) y evitar que las aseguradoras retrasen injustificadamente el proceso de gestión del siniestro a través de solicitudes de información excesivas. Los asegurados deben estar preparados para compartir información relevante, dar suficiente tiempo para el análisis de las pólizas y del siniestro denunciado y comprender que las aseguradoras recabarán, muy probablemente, la opinión de sus asesores externos especialistas en este tipo de siniestros previo a confirmar cobertura bajo la póliza.
  • Las Pólizas de W&I tienden a no aplicar los derechos de subrogación, evitando así que las aseguradoras puedan repetir contra los garantes/vendedores, excepto cuando el incumplimiento de la garantía afectada se haya producido con dolo o fraude de estos. Cuando se investiga si una infracción fue fraudulenta, se debe considerar un enfoque equilibrado ya que la investigación puede ser difícil o comercialmente sensible. Las aseguradoras están naturalmente intranquilas por la posibilidad de perder el derecho de recuperar de un tercero. Por ello, cuando hay indicios de fraude, o hasta que se demuestre la ausencia de este, los asegurados también deben actuar de tal forma que preserven los derechos de subrogación de las aseguradoras.
  • Los siniestros derivados de incumplimientos de Manifestaciones y Garantías pueden llevar a preguntas complejas en cuanto a la valoración de la pérdida que se haya producido. Si el incumplimiento proviene de la reclamación de un tercero, la cuantificación puede ser sencilla, siendo esta la cantidad pagada al tercero demandante, pero cuando el incumplimiento puede haber afectado el valor de la empresa, cuantificar la pérdida es más difícil. Por ejemplo, en caso de haberse utilizado un multiplicador sobre EBITDA para la valoración de la empresa adquirida, pueden surgir preguntas sobre la valoración realizada y el impacto real sobre esa valoración. A menudo, los asegurados y las aseguradoras requerirán contables expertos para llegar a un consenso sobre la cuantificación de la pérdida.

Es importante que los asegurados tengan en cuenta estos matices en el momento de la colocación de la Póliza y con anterioridad a la reclamación de un siniestro, tanto para maximizar y agilizar el cobro como para comprender los procesos y plazos temporales que puede conllevar la resolución de una reclamación en las pólizas de Manifestaciones y Garantías.